由馬云引發(fā)的VIE事件有了新進(jìn)展。2011年6月21日-22日，婁山關(guān)路新虹橋中心，商務(wù)部外資司在此召開了三場內(nèi)部研討會(huì)，VIE在會(huì)上被提及。本報(bào)記者通過兩位與會(huì)代表張民(化名)和李飛(化名)證實(shí)了上述消息。

由馬云引發(fā)的VIE事件有了新進(jìn)展。

2011年6月21日-22日，婁山關(guān)路新虹橋中心，商務(wù)部外資司在此召開了三場內(nèi)部研討會(huì)，VIE在會(huì)上被提及。

本報(bào)記者通過兩位與會(huì)代表張民(化名)和李飛(化名)證實(shí)了上述消息。

據(jù)悉，其中一場會(huì)議的參會(huì)代表來自會(huì)計(jì)師、律師事務(wù)所、證券機(jī)構(gòu)等第三方服務(wù)機(jī)構(gòu)。而據(jù)李飛透露，商務(wù)部此次調(diào)研主要是關(guān)于外商投資的法律法規(guī)，比如外商投資企業(yè)再投資，外商投資企業(yè)股權(quán)變動(dòng)等相關(guān)法規(guī)，征求業(yè)界的意見。

但不久前的支付寶事件將VIE模式的“合法性”問題推到了輿論的風(fēng)口浪尖，“于是，會(huì)上自然就有人談到了這個(gè)話題”，張民說。

馬云掀起VIE風(fēng)波？

有輿論認(rèn)為，這是一場由馬云引發(fā)的風(fēng)波。

為了讓支付寶獲得支付牌照，2009年6月，由馬云和另外一個(gè)自然人發(fā)起成立的浙江阿里巴巴收購支付寶的70%股權(quán)。去年8月又收購剩下的30%股權(quán)。

支付寶原本是由阿里巴巴集團(tuán)通過其全資子公司Alipay e-commerce corp(下稱Alipay，注冊于開曼群島)100%控股的公司，報(bào)告顯示，目前支付寶在中國第三方支付市場份額達(dá)到51.2%。

2010年6月，央行以2號令的方式出臺《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)的管理辦法》，其中包含針對第三方支付企業(yè)“外資設(shè)限”的規(guī)定。

馬云稱，2009年7月，阿里巴巴集團(tuán)董事會(huì)就曾授權(quán)管理層為獲得第三方支付牌照去做支付寶的股權(quán)轉(zhuǎn)移，有會(huì)議紀(jì)要為證，但阿里的外資股東軟銀的孫正義和雅虎的楊志元均表示，“只要協(xié)議控制就可以”。

據(jù)本報(bào)報(bào)道，孫、楊二人所謂的“協(xié)議控制”方案(即VIE模式)是指，成立純內(nèi)資的企業(yè)獲取運(yùn)營牌照，用外資公司通過相關(guān)協(xié)議(非股權(quán))實(shí)際控制該內(nèi)資公司。

按照馬云的說法，這兩次支付寶的股權(quán)轉(zhuǎn)移都處于協(xié)議控制下。今年第一季度，央行又發(fā)函，要求牌照單位專門書面聲明其是否為境外資本通過“持股、協(xié)議或其他安排”實(shí)際控制。

基于對牌照審批形勢的判斷，馬云在遞交申請的前一天，未經(jīng)雅虎和軟銀董事代表的許可，單方面終止了協(xié)議控制，并于第二天將此事通知了雅虎和軟銀等股東，隨即啟動(dòng)了相關(guān)的補(bǔ)償談判。

一時(shí)間輿論嘩然。財(cái)經(jīng)媒體人胡舒立公開批評馬云違背了契約精神和商業(yè)道德。

在后來的新聞發(fā)布會(huì)上，馬云將矛頭指向VIE模式的合法性，“央行到現(xiàn)在還在問我們到底有沒有協(xié)議控制，別人肯定有協(xié)議控制的，我不管，別人犯法，我們不能犯法”。

這讓在中國潛行了10多年的VIE模式遭遇前所未有的挑戰(zhàn)。

京東商城創(chuàng)始人劉強(qiáng)東(微博)說，“就我知道的國內(nèi)所有拿到融資的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，包括上市和未上市的，全部是VIE模式！包括京東商城！”

至于VIE模式合法與否，據(jù)說上市前新浪曾向相關(guān)監(jiān)管部門請示，但政府部門也未明確表態(tài)。至支付寶事件爆發(fā)前，VIE模式的合法性都處在模糊狀態(tài)，外界將政府不置可否的態(tài)度理解為“默許”。

馬云的“違法說”即刻遭來一片反對聲，尤其是PE/VC界人士。

經(jīng)緯中國創(chuàng)始管理合伙人邵亦波(微博)發(fā)微博稱，“看很多人批評VIE，甚至提到了愛國和不要外資占便宜，可笑可悲可怕。”天使投資人薛蠻子(微博)認(rèn)為，“VIE 如果被挑戰(zhàn)或者顛覆將是數(shù)以萬計(jì)的新經(jīng)濟(jì)創(chuàng)業(yè)者的災(zāi)難。”易凱資本王冉再三糾結(jié)后撰文指出，“馬云錯(cuò)了”。

VIE風(fēng)險(xiǎn)一直都在！

在支付寶事件中，馬云之所以認(rèn)為自己的行為“不完美，但正確”，是因?yàn)椋�他覺得自己是在遵守國家、央行之法規(guī)。

不止央行，國家發(fā)改委和商務(wù)部也通過聯(lián)合頒布的《外商產(chǎn)業(yè)投資指導(dǎo)目錄》，將中國產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域劃分為“鼓勵(lì)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”、“限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”和“禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄”三個(gè)大類，以求對外資投資進(jìn)行掌控。

“VIE本身就是為了避開監(jiān)管而特別設(shè)立的，尤其是對于那些限制類的行業(yè)。”錦天城律師事務(wù)所合伙人黃志國認(rèn)為。

而在商務(wù)部的這次研討會(huì)上，張民說，他個(gè)人感覺，“商務(wù)部認(rèn)為，原來外資受限的一些行業(yè)，通過VIE模式就成功進(jìn)入了，這無疑是在利用VIE結(jié)構(gòu)逃避法律監(jiān)管”，但由于是內(nèi)部會(huì)議，“有些話他們(商務(wù)部)也沒直接說”，張民稱。

但這個(gè)說法本報(bào)并未得到商務(wù)部的確認(rèn)。

實(shí)際上，除了政府監(jiān)管可能面臨“被逃避”的風(fēng)險(xiǎn)，VIE模式的各相關(guān)方都可能遭遇一些風(fēng)險(xiǎn)。

早在新浪上市時(shí)，招股書中就這樣對投資者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示：由于中國政府嚴(yán)禁外資直接在華提供互聯(lián)網(wǎng)和廣告服務(wù)，我們只持有國內(nèi)廣告業(yè)務(wù)公司25%的股權(quán)，我們與國內(nèi)持有ICP牌照的公司無任何股權(quán)關(guān)系，只是用協(xié)議合同將其綁定，我們對這些業(yè)務(wù)所有權(quán)的控制可能會(huì)受到中國政府政策變動(dòng)的影響。

商務(wù)部調(diào)研VIE

只不過，新浪的成功讓人們對VIE模式的潛在風(fēng)險(xiǎn)漸漸放松了警惕，認(rèn)為離他們還很遠(yuǎn)。

馬云這次就用實(shí)際行動(dòng)證明了潛在風(fēng)險(xiǎn)的威力：先單方面終止協(xié)議控制，然后啟動(dòng)對外資股東的補(bǔ)償談判。無論是軟銀還是雅虎，都被馬云置于被動(dòng)的境地。一定程度上講，他們是這場事件的受害者，也是VIE模式的受害者。

再如當(dāng)年Time Media與其雇傭的一位COO的糾紛。

2006年6月，Time Media與該COO簽署勞動(dòng)合同，其中講道：鑒于雇員于簽署本協(xié)議時(shí)與原雇主中止了勞動(dòng)合同，所以，Time Media承諾給予雇員180萬元的補(bǔ)償金。但直至該COO離職都未收到這筆費(fèi)用。無奈之下，他將Time Media告上法庭。

根據(jù)香港國際仲裁中心最后裁決，這位COO打贏了官司，但讓他哭笑不得的是，Time Media是一個(gè)設(shè)立在開曼群島的殼公司，沒有任何支付能力。于是，該COO及其律師只好向其在國內(nèi)的實(shí)體公司追訴權(quán)利，但該實(shí)體公司也正面臨清盤。

本報(bào)曾獨(dú)家報(bào)道了這一案件。據(jù)記者目前了解，雙方已達(dá)成了和解，經(jīng)Time Media的投資人同意，由Time Media在國內(nèi)的實(shí)體公司向該COO支付了部分款項(xiàng)。

在黃治國律師看來，如果是境外殼公司與債權(quán)人發(fā)生糾紛，境內(nèi)實(shí)體就可能耍賴，拒絕承擔(dān)償還責(zé)任。也有律師認(rèn)為，在債權(quán)人與境外殼公司打官司期間，境內(nèi)主體也有可能預(yù)判到裁決結(jié)果，提前將境內(nèi)資產(chǎn)惡意轉(zhuǎn)移。

上海天一營銷策劃廣告有限公司董事長任輝當(dāng)年就遭遇過因境內(nèi)資產(chǎn)被轉(zhuǎn)移而討債無門的尷尬。璽誠傳媒也采用了VIE結(jié)構(gòu)，但在2007年，其海外上市主體轉(zhuǎn)讓給了分眾傳媒，璽誠的原股東，包括眾多PE機(jī)構(gòu)都落袋為安。而在國內(nèi)，璽誠的運(yùn)營實(shí)體則隨著股權(quán)轉(zhuǎn)讓變成一個(gè)沒有任何資產(chǎn)的空殼。所以，雖然債權(quán)人任輝最后打贏了與璽誠的官司，但卻無處去討債。

在海華永泰律師事務(wù)所合伙人、律師婁鶴看來，VIE模式造成的風(fēng)險(xiǎn)事件以前一直都有，只不過因?yàn)轳R云、阿里、軟銀、雅虎等的知名度使得這種風(fēng)險(xiǎn)被全天下關(guān)注。

A是一個(gè)專業(yè)提供中國境內(nèi)企業(yè)海外上市、特殊目的公司的設(shè)立(SPV)，其他離岸公司的設(shè)立(OIC)等投資法律咨詢服務(wù)的公司。其負(fù)責(zé)人王曼(化名)認(rèn)為，VIE模式中，最有風(fēng)險(xiǎn)的還是外國投資者，“協(xié)議可以簽，但境內(nèi)主體可能不執(zhí)行，這就意味著，他們持有的股票可能一文不值”。 上一頁1 2 下一頁

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本文標(biāo)題：支付寶事件引發(fā)VIE風(fēng)波 商務(wù)部已著手調(diào)研

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