由深圳證券交易所和中國(guó)法學(xué)會(huì)證券法學(xué)研究會(huì)共同主辦的“多層次資本市場(chǎng)建設(shè)與投資者權(quán)益保護(hù)”研討會(huì)于5月7日在深圳舉行。與會(huì)嘉賓緊密圍繞證券市場(chǎng)投資者保護(hù)司法救濟(jì)機(jī)制、創(chuàng)業(yè)板直接退市中的投資者權(quán)益保護(hù)、證券市場(chǎng)創(chuàng)新業(yè)務(wù)中的投資者權(quán)益保護(hù)、多層次資本市場(chǎng)建設(shè)中的法律問(wèn)題等四個(gè)專題暢所欲言，進(jìn)行了熱烈、深入而富有成效的討論。
深圳證券交易所理事長(zhǎng)陳東征表示，目前創(chuàng)業(yè)板直接退市制度已經(jīng)上報(bào)證監(jiān)會(huì)。
陳東征表示，現(xiàn)行退市制度的建立和實(shí)施對(duì)提高我國(guó)上市公司整體質(zhì)量發(fā)揮了重要作用，促進(jìn)了優(yōu)勝劣汰市場(chǎng)化機(jī)制的初步形成，但在具體運(yùn)行中也存在較大弊端，尤其是借殼上市式的資產(chǎn)重組大行其道，題材炒作、內(nèi)幕交易屢禁不絕，既扭曲了二級(jí)市場(chǎng)的定價(jià)機(jī)制和資源配置功能，也擾亂了市場(chǎng)正常的估值標(biāo)準(zhǔn)和投資理念。有鑒于此，創(chuàng)業(yè)板直接退市制度不再實(shí)行長(zhǎng)時(shí)間的退市風(fēng)險(xiǎn)警示制度，不再?gòu)?qiáng)制退到下一層次市場(chǎng)掛牌繼續(xù)交易，主要包含三個(gè)要點(diǎn)：一是直接退市，二是快速退市，三是杜絕借殼炒作。
陳東征指出，探索建立創(chuàng)業(yè)板直接退市制度是一項(xiàng)系統(tǒng)工程，涉及面廣，需要相應(yīng)的配套措施來(lái)保證方案的有效實(shí)施。其中，完善的證券民事司法救濟(jì)制度，為投資者提供了一個(gè)多方參與、風(fēng)險(xiǎn)均衡、有效便捷的維權(quán)模式，是投資者權(quán)益保護(hù)的“最后一道防線”。下一步可以從完善訴訟模式著手，借鑒臺(tái)灣地區(qū)的成功經(jīng)驗(yàn)，探索推進(jìn)我國(guó)投資者保護(hù)基金代位訴訟制度。
創(chuàng)業(yè)板直接退市制度包含三要點(diǎn)
深圳證券交易所理事長(zhǎng)陳東征：
創(chuàng)業(yè)板直接退市制度包含三要點(diǎn)
上海證券交易所副總經(jīng)理徐明表示，退市有利于市場(chǎng)的健康穩(wěn)定發(fā)展，有利于投資者，有利于上市公司本身，有利于監(jiān)管者更好地分配監(jiān)管資源。但有四個(gè)難點(diǎn)：第一，從立法的角度來(lái)看，對(duì)上市規(guī)定多，操作性很強(qiáng)，但對(duì)退市，規(guī)定的比較粗，操作性不強(qiáng)。第二，從操作者的角度來(lái)說(shuō)，地方政府、上市公司、投資者、中介機(jī)構(gòu)都不希望退市，在實(shí)際中退市很難。第三，退市涉及到社會(huì)穩(wěn)定。在發(fā)展市場(chǎng)、監(jiān)管市場(chǎng)的同時(shí)，社會(huì)穩(wěn)定也必須要考慮。一家上市公司要退，涉及到很多方面的事情。第四，在退市方面操作經(jīng)驗(yàn)不夠。退市比較復(fù)雜，還涉及到技術(shù)，涉及到后臺(tái)，因此也要加快研究如何退、怎么退、退到哪兒等技術(shù)層面的問(wèn)題。
直接退市有四個(gè)難點(diǎn)
上海證券交易所副總經(jīng)理徐明：
直接退市有四個(gè)難點(diǎn)
最高人民法院研究室副局級(jí)干部曹守曄贊成把退市條件規(guī)定得更明確，直接退市、快捷退市，而不是拖泥帶水、有名無(wú)實(shí)，導(dǎo)致一些“垃圾股”還炒得滿天飛。但他同時(shí)表示，退市要符合中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議提出的要求，要有利于加強(qiáng)資本市場(chǎng)基礎(chǔ)性制度建設(shè)，要有利于提高上市公司，包括創(chuàng)業(yè)板公司的質(zhì)量和治理水平，有利于加強(qiáng)資本市場(chǎng)的監(jiān)管，有利于增強(qiáng)投資者的信心，保持整個(gè)的資本市場(chǎng)穩(wěn)定健康發(fā)展。
“目前，最高法院發(fā)布的民事案件規(guī)定沒(méi)有把創(chuàng)業(yè)板退市案件作為一個(gè)明確的案由，但是這并不意味著以后不把它作為獨(dú)立的案由，并進(jìn)行修改補(bǔ)充。”曹守曄表示，在審理創(chuàng)業(yè)板退市案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照相關(guān)的法律，比如《公司法》、《破產(chǎn)法》。無(wú)論是受理還是審判，都要體現(xiàn)最高法院提出的為大局服務(wù)的理念，就經(jīng)濟(jì)來(lái)說(shuō)，就資本市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，就是要維護(hù)證券市場(chǎng)的正常秩序，要體現(xiàn)“三公”原則；良性競(jìng)爭(zhēng)，要體現(xiàn)證券市場(chǎng)的優(yōu)勝劣汰競(jìng)爭(zhēng)秩序；形成良好的信息傳遞效應(yīng)，引導(dǎo)大家樹(shù)立誠(chéng)信意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和投資者的權(quán)益保護(hù)意識(shí)；樹(shù)立上市公司的自我約束意識(shí)。
創(chuàng)業(yè)板退市或?qū)⒆鳛楠?dú)立案由
最高人民法院研究室曹守曄：
創(chuàng)業(yè)板退市或?qū)⒆鳛楠?dú)立案由
深交所創(chuàng)業(yè)板公司管理部總監(jiān)傅炳輝表示，退市會(huì)導(dǎo)致投資者失去在二級(jí)市場(chǎng)溢價(jià)的機(jī)會(huì)，使投資者受到一些損失，但實(shí)際上這樣一種溢價(jià)機(jī)會(huì)，來(lái)源于比較寬松的退市制度，這種制度造成公司二級(jí)市場(chǎng)價(jià)格與內(nèi)在價(jià)值發(fā)生嚴(yán)重的背離。
因此，創(chuàng)業(yè)板建立嚴(yán)格的市場(chǎng)化直接退市制度，逐步釋放風(fēng)險(xiǎn)，使這種悖離不復(fù)存在，它保護(hù)了整個(gè)市場(chǎng)投資者的總體利益，雖然它對(duì)短期的利益有一定的影響，但是它保護(hù)長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，是對(duì)投資者權(quán)益的根本保護(hù)，具有可持續(xù)性。他認(rèn)為，創(chuàng)業(yè)板實(shí)行直接退市，有兩個(gè)重要的原則，一是不再實(shí)行強(qiáng)制的平移機(jī)制，不再統(tǒng)一平移到代辦系統(tǒng)；二是降低創(chuàng)業(yè)板的殼資源價(jià)值，避免借殼現(xiàn)象在創(chuàng)業(yè)板出現(xiàn)。在保護(hù)投資者權(quán)益的具體措施方面，考慮在事前、事中和事后分別采取相應(yīng)措施，更有效地保護(hù)可能受到損害的一小部分投資者利益。
直接退市與投資者權(quán)益不相悖
深交所創(chuàng)業(yè)板公司管理部總監(jiān)傅炳輝：
直接退市與投資者權(quán)益不相悖
中國(guó)法學(xué)會(huì)證券法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)郭峰就“多層次資本市場(chǎng)建設(shè)與投資者權(quán)益保護(hù)”提出了三點(diǎn)思考。
一是應(yīng)從建設(shè)國(guó)際金融中心的角度來(lái)看待中國(guó)多層次資本市場(chǎng)的建設(shè)。目前，國(guó)內(nèi)上海、北京、深圳、天津?qū)鹑谥行牡母?jìng)爭(zhēng)比較激烈，金融中心應(yīng)該是在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)當(dāng)中自發(fā)產(chǎn)生，中國(guó)完全可以有至少四個(gè)金融中心來(lái)配置多層次的資本市場(chǎng)建設(shè)。
二是用大金融視野，從金融投資商品橫貫和監(jiān)管立法，來(lái)規(guī)范中國(guó)資本市場(chǎng)投資者權(quán)益保護(hù)制度。應(yīng)將證券、銀行、保險(xiǎn)、信托等納入國(guó)家統(tǒng)一的金融發(fā)展戰(zhàn)略，從這樣的高度才能夠思考整個(gè)中國(guó)資本市場(chǎng)的發(fā)展。目前，日本、韓國(guó)都沒(méi)有證券法了，而是被金融商品銷售法和金融商品交易法等取代，因此下一步需制定中國(guó)版的金融服務(wù)法或金融商品發(fā)行和交易法。
三是還要重構(gòu)以保薦制度為核心的中間機(jī)構(gòu)的證券市場(chǎng)和體系外資本市場(chǎng)制度，建立體系化的反欺詐制度。
用大金融視野規(guī)范投資者保護(hù)制度
中國(guó)法學(xué)會(huì)證券法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)郭峰：
用大金融視野規(guī)范投資者保護(hù)制度
最高人民法院副院長(zhǎng)奚曉明表示，近年來(lái)最高人民法院就金融領(lǐng)域和資本市場(chǎng)出臺(tái)了一系列司法解釋和司法政策，涉及金融債權(quán)領(lǐng)域、證券市場(chǎng)侵權(quán)民事責(zé)任、證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置等，并通過(guò)民商審判、行政審判和刑事審判為證券市場(chǎng)創(chuàng)新發(fā)展提供司法保障和司法引導(dǎo)。今后，最高人民法院將根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法、證券法和公司法等法律規(guī)定，對(duì)證券市場(chǎng)發(fā)生的虛假陳述、內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)等違法行為盡快做出系統(tǒng)的司法解釋，進(jìn)一步完善資本市場(chǎng)侵權(quán)民事責(zé)任制度。
進(jìn)一步完善資本市場(chǎng)侵權(quán)民事責(zé)任制
最高人民法院副院長(zhǎng)奚曉明：
進(jìn)一步完善資本市場(chǎng)侵權(quán)民事責(zé)任制
中國(guó)證監(jiān)會(huì)稽查局副局長(zhǎng)李佩霞表示，推動(dòng)市場(chǎng)創(chuàng)新和發(fā)展的基本立足點(diǎn)就是“保護(hù)投資者的利益”。從行政執(zhí)法部門實(shí)務(wù)操作者的角度，她談到了三點(diǎn)具體感受：
第一是如何更有效的發(fā)揮救濟(jì)機(jī)制的功能。一方面是為了給合法權(quán)益受侵害的投資者，特別是中小投資者提供彌補(bǔ)損失的渠道；另一方面要讓侵權(quán)者吐出違法所得，通過(guò)巨額賠償，起到讓違法者不敢逾規(guī)越矩的震懾作用。第二是應(yīng)該考慮構(gòu)建立體的證券投資者權(quán)益保護(hù)救濟(jì)機(jī)制。立體機(jī)制可包括：一是行政查處和行政救濟(jì)；二是刑事責(zé)任追究；三是民事責(zé)任追究；四是非訴的調(diào)解和仲裁手段。第三是完善司法救濟(jì)和投資者保護(hù)方面的措施。
有效發(fā)揮投資者司法救濟(jì)機(jī)制
中國(guó)證監(jiān)會(huì)稽查局副局長(zhǎng)李佩霞：
有效發(fā)揮投資者司法救濟(jì)機(jī)制
中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司董事長(zhǎng)陳共炎認(rèn)為，在完善證券投資者保護(hù)司法制度建設(shè)中，保護(hù)基金公司為了能夠更好地保護(hù)投資者，還需要解決三個(gè)問(wèn)題：
一是解決投資者的代表機(jī)制問(wèn)題。目前，美國(guó)主要是以私權(quán)為主導(dǎo)的以律師為中心的團(tuán)結(jié)訴訟制度，臺(tái)灣是以投資者保護(hù)中心為主的非盈利組織公權(quán)為主導(dǎo)的代表制度。保護(hù)基金公司作為投資者保護(hù)的代表之一，應(yīng)作為公權(quán)性的代表來(lái)從事司法救濟(jì)工作。
二是必須解決授權(quán)問(wèn)題。如果保護(hù)基金參與工作，不管是代表投資者訴訟或調(diào)解仲裁，都應(yīng)解決授權(quán)問(wèn)題，目前應(yīng)盡快促成這一條例的出臺(tái)。
三是解決賠償金來(lái)源問(wèn)題。目前，對(duì)市場(chǎng)違規(guī)行為的罰沒(méi)款是歸入財(cái)政，實(shí)際上對(duì)投資者構(gòu)成又一次侵權(quán)，建議借鑒美國(guó)的做法成立專項(xiàng)的賠償基金，投資者無(wú)論是投訴還是調(diào)解仲裁，案件的受害人在專項(xiàng)基金中獲得賠償，解決賠償基金的來(lái)源問(wèn)題。
保護(hù)基金能夠承擔(dān)更大救濟(jì)作用
中國(guó)證券投資者保護(hù)基金公司董事長(zhǎng)陳共炎：
保護(hù)基金能夠承擔(dān)更大救濟(jì)作用
“證券市場(chǎng)是很特殊的市場(chǎng)，涉及到眾多投資者的利益，涉及到社會(huì)的穩(wěn)定。因此，在講司法救濟(jì)時(shí)，應(yīng)該再考慮行政救濟(jì)與司法救濟(jì)關(guān)系的問(wèn)題。”中國(guó)證監(jiān)會(huì)深圳專員辦專員莊穆表示。
他表示，所謂行政救濟(jì)是當(dāng)事人受到證券市場(chǎng)違法行為侵害時(shí)的，由行政部門主導(dǎo)或者介入當(dāng)事人之間給當(dāng)事人提供保護(hù)的一種救濟(jì)的程序。在目前市場(chǎng)處于新興加轉(zhuǎn)軌的階段，行政救濟(jì)程序不可缺少。行政救濟(jì)一個(gè)很大的特點(diǎn)就是可以動(dòng)用社會(huì)的資源解決受損害一方利益的問(wèn)題，效率很高。
此外，他還強(qiáng)調(diào)，行政救濟(jì)具有紀(jì)實(shí)性和政策性，司法救濟(jì)具有全面和穩(wěn)定、程序有保障的特點(diǎn)。概括起來(lái)，在國(guó)家現(xiàn)階段社會(huì)環(huán)境下行政救濟(jì)不可少，司法救濟(jì)要加強(qiáng)，行政救濟(jì)和司法救濟(jì)應(yīng)相互理解、支持和配合，只有有效的行政救濟(jì)才能為司法救濟(jì)提供基礎(chǔ)和條件，只有強(qiáng)有力的司法救濟(jì)才能為行政救濟(jì)提供支持和力量。
目前階段行政救濟(jì)也不可缺少
中國(guó)證監(jiān)會(huì)深圳專員辦專員莊穆：
目前階段行政救濟(jì)也不可缺少
中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授刑會(huì)強(qiáng)表示，應(yīng)該采用《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的理念來(lái)重構(gòu)證券法的轉(zhuǎn)型。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》屬于《經(jīng)濟(jì)法》，對(duì)于經(jīng)營(yíng)者要加強(qiáng)責(zé)任，對(duì)于消費(fèi)者要偏重保護(hù)。
他對(duì)證券罰款歸入投資者保護(hù)基金表示認(rèn)同，并呼吁將罰款留在證券市場(chǎng)。他提出，如果所有的罰款都上繳財(cái)政、國(guó)庫(kù)，那么市場(chǎng)會(huì)越來(lái)越弱；如果放到投資者保護(hù)基金，去賠償受害者，或者投資者保護(hù)基金去買股票，股市才會(huì)越來(lái)越好。因此，在《財(cái)政法》里面也應(yīng)當(dāng)加以規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)投資者的保護(hù)。
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